民事案件
上诉人山东中录时空文化发展有限公司与被上诉人南京中录时空霏凡网络服务有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷一案的民事判决书
        

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江苏省南京市中级人民法院
民事判决书
(2015)宁知民终字第1号
上诉人(原审原告)山东中录时空文化发展有限公司,住所地在山东省青岛市经济技术开发区香江路2号1栋4单元101室。
法定代表人张晶,该公司董事长。
被上诉人(原审被告)南京中录时空霏凡网络服务有限公司,住所地在江苏省南京市玄武区晏公庙农贸市场负一层。
法定代表人牛鹏程,该公司总经理。
委托代理人张军,江苏维世德律师事务所律师。
委托代理人崔杰,江苏维世德律师事务所律师。
上诉人山东中录时空文化发展有限公司(以下简称山东中录时空公司)因与被上诉人南京中录时空霏凡网络服务有限公司(以下简称霏凡公司)侵害商标权及不正当竞争纠纷一案,不服南京市玄武区人民法院(2014)玄知民初字第32号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭,于2015年2月5日公开开庭审理了本案。上诉人山东中录时空公司的法定代表人张晶,被上诉人霏凡公司的委托代理人张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东中录时空公司原审诉称:山东中录公司于2005年11月7日申请注册“中录时空”和“中录”商标,国家商标局颁发了商标注册证,有效期分别自2005年11月7日至2015年11月6日和2005年12月28日至2015年12月27日。霏凡公司自2011年1月13日以山东中录时空公司的商标“中录时空”为名成立“南京中录时空霏凡网络服务有限公司”,侵犯了其“中录时空”及“中录”商标的合法权益。现诉至法院,请求判令霏凡公司立即停止侵犯“中录时空”、“中录”商标权及不正当竞争行为并赔偿损失人民币60000元。
霏凡公司原审辩称:1、霏凡公司的股东江苏中录时空文化发展有限公司(以下简称江苏中录时空公司)系经江苏省文化厅批准,由北京中录时空文化发展有限公司(北京中录时空公司)授权在江苏地区使用“中录时空”作为企业字号开展网吧连锁业务的合法企业,霏凡公司作为江苏中录时空公司下属门店是根据行政主管部门统一要求开展网吧业务,并未侵犯山东中录时空公司商标权;2、网吧经营系特许经营行业,山东中录时空公司并未获取在江苏开展网吧业务的许可,从未在江苏地区开展业务、推广活动,故霏凡公司并未损害其合法权益及可得利益;3、霏凡公司经文化主管部门统一规定使用“中录时空”作为企业字号开展经营,网吧系服务行业,受地域位置影响明显,服务人群及影响范围有限,霏凡公司亦未采取不正当方式扩大影响,系善意使用“中录时空”字号,不会使消费者产生混淆误认。
原审法院查明:2000年4月3日,北京中录时空公司在北京市工商局昌平分局注册成立,经营范围包括许可经营项目:互联网上网服务(限分支机构经营),一般经营项目:组织文化艺术交流活动等。
2003年2月19日,文化部文化市场司同意中国录音录像出版总社所属的北京中录时空公司启动数字文化工程试点工作。
2003年5月29日,江苏省文化厅批复同意北京中录时空公司在江苏省南京、徐州等6市开展“网吧”连锁经营和音像制品等文化产品的在线传播等数字文化工程的试点工作。
2003年6月5日,山东中录时空公司在青岛市工商局经济技术开发区分局注册成立,注册资本1000万元。经营范围包括一般经营项目:文化旅游项目开发;组织国内文化艺术交流活动;版权管理咨询服务;设计、代理、发布国内广告业务;企业管理咨询;企业形象策划;企业营销策划;商品展览展示服务;会议服务;庆典服务;税务顾问;税务咨询;税务策划;其他涉税服务;数码技术、数字技术、计算机软件开发;集中监控工程、电器工程、计算机网络工程及配套工程安装、维修;计算机维修。
国家商标局核准注册第3735850号“中录时空”文字商标,商标注册人为山东中录时空公司,核定服务项目第41类,包括教育、培训、组织竞赛(教育或娱乐)、组织教育或娱乐竞赛、组织文化或教育展览、安排选美竞赛、组织表演(演出)、收费图书馆、流动图书馆、组织体育比赛(截止)。有效期限自2005年11月7日至2015年11月6日止。
国家商标局核准注册第3737669号“中录”商标,商标注册人为山东中录时空公司,核定服务项目第41类,包括(在计算机网络上)提供在线游戏、夜总会、提供娱乐场所、健身俱乐部(截止)。有效期限自2005年12月28日至2015年12月27日止。
2008年11月25日,江苏省文化厅作出关于同意北京中录时空公司在江苏省开展网吧连锁经营业务的批复,并要求在商业自愿的前提下,收购、兼并、联合、重组、参股、控股现有网吧,引导网吧向规模化、连锁化、主题化、品牌化方向健康发展。
2009年5月26日,原江苏茂盛文化产业发展公司更名为江苏中录时空文化发展有限公司,企业类型变更为有限公司(法人独资)内资,经营范围变更为许可经营项目互联网上网服务、电子游戏娱乐(限分支机构经营)等,出资人变更为北京中录时空公司,注册资本1000万元。
2009年10月26日,江苏省文化厅做出关于对中国网络通信集团公司江苏省分公司(以下简称网通公司江苏省分公司)《关于退出网吧连锁经营的请示》的批复(苏文市(2009)79号),该批复同意网通公司江苏省分公司退出我省网吧连锁经营市场。同意网通公司江苏省分公司处理好原隶属苏连锁003“网吧连锁经营”旗下的网吧连锁门店经济、法律相关事务,将连锁门店转至江苏中录时空公司承接管理。
2009年11月24日,江苏省文化厅作出关于对江苏中录时空公司2009-2010年第一批网吧发展规划的批复。
2010年8月18日,文化部作出关于认定北京中录时空公司为全国网吧连锁企业的批复,并颁发《全国网吧连锁企业认定证书》,同时要求落实“统一服务规范、统一财务管理、统一形象标识和统一计算机远程管理”的四统一要求。
2011年6月10日,北京中录时空公司向江苏省文化厅请示将北京中录时空公司在江苏省开展网吧连锁经营的业务变更给江苏中录时空公司。
审理中,江苏省文化厅文化市场管理处于2014年4月21日出具情况说明:1、江苏省文化厅文化市场管理处从未收到山东中录时空公司在江苏省范围内开展网吧连锁经营业务的相关申请,根据相关规定,山东中录时空公司不具有在江苏省内提供互联网上网服务和开展网吧连锁经营的资质。2、北京中录时空公司将其在江苏省内开展网吧连锁经营的业务移交给江苏中录时空公司,由其以“中录时空”的名义独立开展江苏地区网吧连锁经营业务,江苏中录时空公司及其投资设立的网吧门店系经江苏省文化主管部门认可并允许开展网吧连锁经营业务的合法企业。
审理中,北京中录时空公司出具情况说明:我司于2000年4月3日注册成立,经中国录音录像出版总社许可使用北京中录时空公司作为企业的登记字号,一直沿用至今。公司成立后即在全国开展包括网吧连锁经营等在内的经营活动,将“中录”和“中录时空”打造为全国知名的网吧连锁经营企业,获得国家文化部颁发的全国网吧连锁企业认证,业务涉及18省,下属门店达到一万多家以上。山东中录时空公司未经我司许可的情况下擅自注册与我企业名称相同的“中录”及“中录时空”商标,侵害了我司的合法权益,我司保留追诉的权利。2009年5月我司收购了江苏茂盛文化产业发展有限公司100%的股份,将其更名为江苏中录时空公司,我司经江苏省文化厅批准将在江苏省开展网吧连锁经营的业务全部转移给江苏中录时空公司,授权江苏中录时空公司独立开展相关业务。
审理中,江苏中录时空公司于2014年4月21日出具情况说明:1、我司自2009年5月起经北京中录时空公司授权并经工商部门注册登记“中录时空”作为企业的登记字号,一直沿用至今。我司经江苏省文化厅批准在江苏省内开展网吧连锁经营活动,已发展设立近千家网吧连锁店,将“中录时空”打造为江苏省内知名的网吧连锁经营企业。2、霏凡公司系我司与其他人依法共同投资设立的公司,在文化主管部门许可下开展网吧经营业务。
审理中,山东中录时空公司提供了与山东地区网吧(泰安市泰山区中录时空开心乐园网吧)签订的《商标使用合同》,证明授权使用“中录时空”的商号和商标,但山东中录时空公司将商标授权给网吧使用并未收取相关费用。山东中录时空公司亦认可其在江苏并没有开展网吧业务的资质也未开展相关业务。
另查明,霏凡公司为江苏中录时空公司管理的网吧连锁企业,网络文化经营许可证号为苏连锁宁04-A0039354。
原审法院认为:山东中录时空公司是核定服务项目第41类的第3735850号“中录时空”注册商标和第3737669号“中录”注册商标的权利人,上述注册商标均在有效期内,故其对上述注册商标享有的专用权受法律保护,注册商标的专用权,以核准注册的商标和核定使用的商品为限。
本案中,霏凡公司使用“南京中录时空霏凡网络服务有限公司”作为企业名称,不构成对山东中录时空公司所有的“中录”、“中录时空”注册商标专用权的侵犯,也不构成不正当竞争行为,其理由如下:
1、霏凡公司是在江苏省南京市工商行政管理局依法注册、登记设立的企业法人,其公司名称受法律保护。
2、“中录时空”注册商标核定服务项目为第41类,包括教育;培训;组织竞赛(教育或娱乐);组织教育或娱乐竞赛;组织文化或教育展览;安排选美竞赛;组织表演(演出);收费图书馆;流动图书馆;组织体育比赛(截止),而霏凡公司的经营项目为互联网上网服务,并不包含在上述服务项目内,且山东中录时空公司并未提供证据证明霏凡公司将“中录时空”注册商标的文字作为企业的字号会误导相关公众;“中录”注册商标核定服务项目亦为第41类,包括(在计算机网络上)提供在线游戏;夜总会;提供娱乐场所;健身俱乐部;(截止),上述服务项目与霏凡公司经营业务存在类似。
3、从主观上看,霏凡公司使用“南京中录时空霏凡网络服务有限公司”作为企业名称并无攀附山东中录时空公司及其所有的涉案注册商标声誉的主观故意。山东中录时空公司承认,在江苏地区未使用涉案注册商标开展网吧连锁经营业务,江苏省文化厅市场管理处出具的情况说明,也证明山东中录时空公司从未提出相关申请,也不具有在江苏地区提供互联网上网服务和开展网吧连锁经营的资质,故山东中录时空公司及其所有的涉案注册商标在江苏地区并无相关知名度,霏凡公司的企业名称也不会造成相关公众的误认。
4、从客观上看,霏凡公司使用“南京中录时空霏凡网络服务有限公司”作为企业名称,存在合理使用的依据。北京中录时空公司作为中国录音录像出版总社所属企业,其使用“中录时空”作为企业字号有其渊源和由来,且设立时间为2000年4月3日,先于山东中录时空公司取得涉案注册商标专用权的2005年11月和12月。2009年5月26日,江苏茂盛文化产业发展有限公司因北京中录时空公司受让股权而更名为江苏中录时空公司,而霏凡公司系江苏中录时空公司管理的连锁企业,故霏凡公司存在使用“中录时空”字号的合理性。
综上所述,霏凡公司使用“南京中录时空霏凡网络服务有限公司”作为企业名称,主观上无攀附山东中录时空公司及其所有涉案注册商标知名度的故意,客观上存在合理使用的依据,霏凡公司开展的网吧经营业务与“中录时空”注册商标的核定服务项目并不构成类似,与“中录”注册商标的核定服务项目虽存在类似,但并不会误导公众,故霏凡公司使用“南京中录时空霏凡网络服务有限公司”作为企业名称,既不侵犯山东中录公司所有的“中录”、“中录时空”注册商标专用权,也不构成不正当竞争行为,对山东中录公司的诉讼请求不予支持。据此,原审法院判决:驳回山东中录时空公司的诉讼请求。
上诉人山东中录时空公司不服原审判决,向本院提起上诉,请求撤销原审判决,改判霏凡公司立即停止侵权行为并赔偿上诉人人民币6万元,同时由霏凡公司承担一、二审诉讼费。主要理由为:一、原审判决认定事实错误。1、原审判决认为霏凡公司经工商登记依法注册取得的公司名称受法律保护,且霏凡公司使用“中录”、“中录时空”开展文化娱乐业中的网吧服务系经政府部门批准允许,但该事实不能成为认定霏凡公司不构成对山东中录时空公司享有的“中录”、“中录时空”注册商标专用权侵权的理由。其一,霏凡公司经有效工商登记且从事文化娱乐业的网吧服务是其被诉侵权行为与山东中录时空公司“中录”、“中录时空”注册商标专用权产生冲突的前提。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的相关规定,“将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用,容易使相关公众产生误认的”属于商标法第五十七条第七项规定的“给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为”。霏凡公司将山东中录时空公司所有的“中录”、“中录时空”注册商标登记为企业字号,且两者从事的服务相类似,这种突出使用的方式易使相关公众对霏凡公司提供的服务来源与山东中录时空公司产生联系,足以导致混淆、误认,故霏凡公司使用“中录”、“中录时空”作为企业字号的行为侵害了山东中录时空公司涉案两项注册商标专用权。其二,原审判决仅认定了霏凡公司提供的苏文市(2008)第57号政府批文中的部分内容,未认定该批文中记载的要求网吧连锁企业“严格按照《商业特许经营管理办法》(商务部令2004年第25号)有关规定”开展连锁业务以及“达不到‘六统一’标准及其它相关要求的,将按照‘假连锁’进行处理”等内容,该批文中也未允许网吧连锁企业使用他人注册商标开展连锁业务。原审判决以该批文认定霏凡公司使用“中录”、“中录时空”作为企业字号属于合法行为,系引用政府批文断章取义所致,偏袒了被上诉人的侵权行为。2、原审判决既然认为山东中录时空公司涉案“中录”注册商标核定使用的服务类别属于文化娱乐业,与霏凡公司开展的网吧服务经营业务存在类似,就应当判定霏凡公司立即停止侵权行为。3、原审判决认为霏凡公司使用“中录”、“中录时空”作为企业字号不具有攀附山东中录时空公司涉案注册商标声誉的主观故意,并认为山东中录时空公司未在江苏省内使用“中录”、“中录时空”注册商标从事文化娱乐行业,不会造成相关公众误认,故而认定霏凡公司的行为不构成商标侵权也不构成不正当竞争的结论错误。山东中录时空公司在文化娱乐行业中经过多年的培育将涉案“中录”、“中录时空”注册商标打造成为具有一定知名度的商标,霏凡公司将“中录”、“中录时空”作为企业字号使用,采取了“傍名牌”的手法,目的在于提升知名度、增加交易机会、吸引消费者、推销商品,主观上具有明显搭便车的故意,客观上借用了山东中录时空公司的声誉,使消费者对市场主体及其服务来源产生混淆,获取了不正当利益,违反了诚实信用原则和商业道德,既构成商标侵权也构成不正当竞争。山东中录时空公司在中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局依法取得注册的商标在中华人民共和国境内所受保护不存在地域限制。4、原审判决认为霏凡公司使用“中录”、“中录时空”作为企业字号是因与其有关联的北京中录时空公司以承继关系授权,故而存在合理使用的依据错误。案外人北京中录时空公司成立虽早于山东中录时空公司,但与本案无关,北京中录时空公司并不享有“中录”、“中录时空”注册商标专用权,无权在未经涉案注册商标专用权人同意的情况下授权霏凡公司使用。江苏中录时空公司虽是北京中录时空公司控股的子公司,但两者都是独立法人相互之间也不存在承继关系,且江苏中录时空公司成立于2009年,晚于山东中录时空公司涉案注册商标核准注册的时间。江苏中录时空公司未经山东中录时空公司许可,自己使用“中录”、“中录时空”作为企业字号,并授权霏凡公司在营业执照上和店铺内使用,严重违反了商标法(2013年修正)第五十七条、第五十八条的规定。二、原审判决适用法律错误。原审判决认定事实错误,导致适用法律错误。庭审中,山东中录时空公司明确其上诉请求“改判霏凡公司立即停止侵权行为”中的侵权行为包括商标侵权行为及不正当竞争行为。
霏凡公司辩称:1、山东中录时空公司在原审中提交的其与案外人签订的《商标使用合同》缺乏真实性,无法证实山东中录时空公司实际使用过“中录”、“中录时空”商标。2、网吧服务不属于娱乐业,而是属于服务业范畴,与注册商标所保护的范围并不相似。3、霏凡公司在行政主管机关的要求下,经授权善意使用“中录时空”作为企业字号并未侵犯山东中录时空公司的商标权利,也不属于不正当竞争。请求驳回上诉人的上诉请求,维持原审判决。
本案二审争议焦点为:1、霏凡公司在企业名称中登记和在店铺门头上标注“中录时空”字样是否侵害了山东中录时空公司涉案“中录”、“中录时空”注册商标专用权;2、霏凡公司在企业名称中登记“中录时空”字样是否对山东中录时空公司构成不正当竞争。
二审中,上诉人山东中录时空公司提供了如下证据:
1、中国录音录像出版总社“中录”商标异议申请书(含第3737669号“中录”商标初审公告复印件、《商标异议申请书》复印件),用以证明涉案“中录”商标的权利人为山东中录时空公司;
2、山东中录时空公司《答辩书》复印件,用以证明2005年北京中录时空公司就知道涉案“中录”商标的权利人为山东中录时空公司;
3、《国民经济行业分类(GB/T4754-2011)》(节选)打印件,用以证明网吧是营业场所,属于娱乐业;
4、《类似商品和服务区分表》(节选)打印件,用以证明山东中录时空公司所有的涉案“中录”、“中录时空”注册商标属于第41类娱乐业;
5、《互联网上网服务营业场所管理条例》(国务院令第363号)打印件、《文化市场连锁经营机构基本情况年报(2011年度)》打印件,用以证明网吧属于娱乐业,与涉案商标同行业同范围;
6、《商

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概要

基本信息

审理法院:

案件类型:民事案件

审理程序:

裁判日期:2019-04-12

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