民事案件
李朝禄、蒋洪才建设工程分包合同纠纷二审民事判决书
云南省玉溪市中级人民法院        

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云南省玉溪市中级人民法院
民事判决书
(2018)云04民终780号
上诉人(原审被告):李朝X,男,1970年7月28日生,汉族,农民,住玉溪市红塔区。
委托诉讼代理人:殷家正,宏法法律服务所法律工作者。代理权限:一般授权代理。
被上诉人(原审原告):蒋洪X,男,1981年10月2日生,汉族,农民,住昭通市巧家县老店镇树坡村公所杨家湾社*号,现住玉溪市红塔区。
上诉人李朝X因与被上诉人蒋洪X建设工程分包合同纠纷一案,不服云南省新平彝族傣族自治县人民法院(2018)云0427民初272号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李朝X上诉请求:撤销原判,依法改判驳回蒋洪X一审全部诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由:一、蒋洪X自2014年起共三次向其承包公路混凝土浇灌、切缝、烫沥青及支模工程,所浇灌工程均按其要求的施工质量标准完成,并经验收合格,其才会将涉案的路段也承包给蒋洪X,且其与蒋洪X签订《浇灌公路协议》之前,还先由蒋洪X施工了700多米,在其认可质量合格后才签订的。协议签订后,蒋洪X未按之前约定的工程质量标准施工,以致K28 980-K30 660段出现严重质量问题,并被发包方要求停工、返工。蒋洪X拒不返工并撤走所有工人,其最终只能重新找人进行返工,由此给其造成了巨大的经济损失。一审认定蒋洪X不应对公路质量负责与实际情况不相符合,没有事实依据。二、其找人返工完成后,其要求蒋洪X继续按协议对剩余未完成的742米路段进行施工,但蒋洪X不愿意施工,其只能另行找人施工。蒋洪X的违约行为给其再次造成了巨大的经济损失。一审不但不判决蒋洪X承担因未完工造成的损失,反而判令其支付劳务费不当。三、其按30元/立方米支付劳务报酬包含了混凝土浇灌、切缝、烫沥青及支模四个工序,而蒋洪X有1000多米的路面切缝后未烫沥青,因此,一审法院判令其按7990立方米计算劳务报酬不当。
蒋洪X辩称,二审中其已找到证据能够证明其所完成的浇灌方量确为8531立方米,一审扣减541立方米错误。因此,原判错误,李朝X的上诉也不合理应予驳回。
蒋洪X向一审法院起诉请求:判令李朝X立即支付拖欠的工程款180000元。
一审法院认定事实:2016年12月,李朝X承包了从扬武顺水至39公里处公路的混凝土工程后,将公路浇灌承包给蒋洪X负责施工。双方于2016年12月25日签订了《浇灌公路协议》,协议约定:李朝X把扬武至漠沙公路其中一段承包给蒋洪X,李朝X提供机械设备,单价为每立方30元。蒋洪X负责浇灌路面混凝土、切缝、烫沥青、支模。李朝X向蒋洪X保证春节之前浇完的混凝土,费用百分百完全付清。蒋洪X在施工过程中,因发包方要求工程需要停工,蒋洪X就没有继续施工,李朝X把蒋洪X未完成的700米左右的公路浇灌另行组织人员施工完工。2018年2月12日,李朝X与发包方结算公路浇灌方量为8531m3。在施工过程中,蒋洪X预支了78600元。
一审法院认为,劳务合同的标的是一方当事人向另一方当事人提供的劳动。在劳务合同中,一方必须为另一方提供劳务,另一方则必须为提供劳务的当事人支付相应的劳务报酬。本案中,李朝X雇请蒋洪X为其承包公路浇灌组织人员进行施工,蒋洪X已组织人员提供劳务,双方形成劳务合同关系,李朝X应支付蒋洪X相应的劳务报酬。现工程已经竣工验收,故蒋洪X主张对其实际完成的工程支付劳务报酬的诉求成立,应予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的事实,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中,蒋洪X应当提供证据证明其实际完成公路浇灌的方量,因蒋洪X只提供了公路浇灌总的工程方量,且在庭审中蒋洪X承认有700米左右未完成,李朝X认可蒋洪X未完成742米,用平均值每公里729立方米(总的方量8531m3除以公路的总长11.7公里)计算蒋洪X未完成的方量为541立方米,故蒋洪X实际完成的公路浇灌方量为7990立方米。因双方约定的单价为30元/立方米,故蒋洪X应得的劳务报酬为239700元,扣除预支的78600元,及在庭审双方核算,蒋洪X同意扣减的买簪子剩220元,补胎剩360元,加上李朝X认可蒋洪X为其垫付的吃饭钱及红包2700元,李朝X还应支付蒋洪X劳务报酬163220元。对李朝X提出因蒋洪X所做工程质量不合格,总承包方要求其补偿材料损失173600元和因工程返工支出17余万元要求从蒋洪X的劳务报酬中扣减的辩解,因双方在签订的协议中约定,蒋洪X只负责组织人员为李朝X承包的公路进行浇灌路面混凝土、切缝、烫沥青、支模,并未要求蒋洪X对公路的质量负责,李朝X作为工程的承包方应对其承包的工程质量负责,故对该辩解不予采信。遂判决:“由被告李朝X于判决生效之日起十日内支付原告蒋洪X劳务报酬163220元。”
二审中,李朝X提交证据一组:1、抽查意见通知书,2、监理指令单,欲证明因蒋洪X施工质量不合格导致部分公路被要求返工并给其造成巨大的经济损失,其不应再支付劳务费。蒋洪X提交照片九张,欲证明在2017年4月16日时其组织的人已经浇灌公路11公里零40米,而之后一直做工到25、26号才结束,因此,应按8531立方米计算其所做工的方量。另,从照片上看是有钢筋的,但最终钢筋被要求拔出,如果存在工程质量问题也不是其提供的劳务造成。
经质证,蒋洪X对李朝X提交的证据的真实性、合法性无异议,但认为与本案无关,因为公路质量不合格是因沙石料的原因造成,而非其所提供的劳务所致。李朝X对九张照片的真实性、合法性、关联性均不认可。
本院认为,李朝X提交的证据客观真实,故对真实性予以认定,但不能达到李朝X的证明目的。蒋洪X提交的证据因无其它证据相互印证,不予采信。
经二审审理,查明的案件事实与一审认定的一致,本院依法予以确认。另,二审中李朝X陈述,工程施工期间其基本都在工地上管理,交待蒋洪X等人如何支模、切缝等事宜后,其就会去看搅拌混凝土。至于工程的情况,其次日早上才会去查看。到目前为止,扬马公路未竣工验收,但已投入使用。蒋洪X陈述,返工路段确实是其施工,但返工并非其施工原因所致,而是原材料原因造成。
本院认为,《民事案由规定》中的劳务合同仅指一般的雇佣合同,而本案是李朝X承包建设工程后,将其承包工程中的劳务部分再发包给蒋洪X,故本案案由应为建设工程分包合同纠纷,原判确定为劳务合同纠纷不当,本院予以纠正。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条规定,承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中,李朝X向他人承包扬马公路其中一段道路的浇灌工程后,又将浇灌工程中的劳务部分分包给蒋洪X组织人员进行施工,因李朝X和蒋洪X均未取得建筑施工企业资质,且存在违法分包,故双方签订的《浇灌公路协议》无效。现双方已实际履行了协议,且工程已投入使用,故对蒋洪X请求参照合同约定支付工程价款的诉请,应予支持。关于工程价款的认定,李朝X与发包方结算时明确李朝X所包路段总方量为8531立方米,同时蒋洪X认可有部分路段其未完成,但未举证证明未完成路段的方量,一审按照李朝X自认未完成路段长度计算后认定蒋洪X实际完成的方量为7990立方米并无不当。蒋洪X二审辩称其完成路段的方量为8531立方米,但未提交充分的证据予以证明,且其未提起上诉,故本院不予采纳。参照协议约定的单价,蒋洪X的工程价款应为239700元,扣除预支的款项和双方同意扣减的费用后,李朝X尚应支付蒋洪X工程款163220元。李朝X上诉主张蒋洪X有1000多米路面切缝后未烫沥青,部分工程质量不合格,且有742米路段未完成构成违约,给其造成巨大的经济损失。经审查:首先,李朝X未提交证据证明蒋洪X有1000多米路面切缝后未烫沥青,应由其承担举证不能的法律后果。其次,涉诉工程已投入使用,李朝X主张工程质量不合格给其造成返工损失,但未提交充分的证据证明质量问题是因蒋洪X的施工行为所导致,不予采纳。再次,双方签订的《浇灌公路协议》无效,李朝X主张蒋洪X未完工构成违约,并要求蒋洪X承担由此造成的损失没有法律依据,亦不予采纳。
综上,李朝X的上诉主张不能成立,应予驳回;原判认定事实清楚,但适用法律不当,应予纠正。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定,判决如下:
一、撤销云南省新平彝族傣族自治县人民法院(2018)云0427民初272号民事判决;
二、由李朝X于判决生效之日起十日内支付蒋洪X工程款163220元;
三、驳回蒋洪X的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1950元,由蒋洪X负担182元,李朝X负担1768元。二审案件受理费3564元,由李朝X负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力,如负有履行义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向人民法院申请执行。
审判长 卢 伟
审判员 方明慧
审判员 吴晓琳
二〇一八年十月十一日
书记员 王航宇

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概要

基本信息

审理法院:云南省玉溪市中级人民法院

案件类型:民事案件

审理程序:二审

裁判日期:2018-10-11

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